一、司法審查的法律依據(jù)

司法審查的法律依據(jù)，是指人民法院在審理行政案件的過程中，對(duì)具體行政行為的合法性進(jìn)行審查并作出判決所適用的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例。我國(guó)《行政訴訟法》第52條規(guī)定，人民法院審理行政案件，以法律和行政法

規(guī)、地方性法規(guī)為依據(jù)。地方性法規(guī)適用于本行政區(qū)域內(nèi)發(fā)生的行政案件。人民法院審理民族自治地方的行政案件，并以該民族自治地方的自治條例和單行條例為依據(jù)。人民法院進(jìn)行司法審查的法律依據(jù)的體系是多層次的，以憲法為基礎(chǔ)，以法律為骨干，包括行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例。

二、司法審查中的“參照規(guī)章”

司法審查中的“參照規(guī)章”，是指人民法院在進(jìn)行司法審查時(shí)對(duì)具體行政行為所適用的規(guī)章參酌、鑒定之后，決定是否依照。

我國(guó)《行政訴訟法》第53條規(guī)定，人民法院審理行政案件，參照國(guó)務(wù)院部、委根據(jù)法律和國(guó)務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令制定、發(fā)布的規(guī)章以及省、自治區(qū)、直轄市和省、自治區(qū)的人民政府所在地的市和經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民政府根據(jù)法律和國(guó)務(wù)院的行政法規(guī)制定、發(fā)布的規(guī)章。人民法院認(rèn)為地方人民政府制定、發(fā)布的規(guī)章與國(guó)務(wù)院部、委制定、發(fā)布的規(guī)章不一致的，以及國(guó)務(wù)院部、委制定、發(fā)布的規(guī)章之間不一致的，由最高人民法院送請(qǐng)國(guó)務(wù)院作出解釋或者裁決。

人民法院應(yīng)從以下4個(gè)方面審查“參照規(guī)章的合法性:

1.制定該規(guī)章的行政機(jī)關(guān)是否有權(quán)制定相應(yīng)的規(guī)章，是否存在越權(quán)的情形。

2.該規(guī)章是否與既有的相應(yīng)的法律、法規(guī)相抵觸，或規(guī)避了相應(yīng)法律、法規(guī)的規(guī)定。

3.該規(guī)章是否違背了法律的基本原則或基本法理。

4.該規(guī)章的制定是否遵循了法定的規(guī)章制定程序。

三、司法審查中的規(guī)范沖突及其選擇適用

1.司法審查中行政法律規(guī)范的沖突狀況。

在司法審查過程中，人民法院會(huì)遇到法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、部門規(guī)章和地方政府規(guī)章等不同層次和不同部門的行政法律規(guī)范形式不相一致的情況，人民法院如果適用不同的規(guī)范將會(huì)得出不同的結(jié)果。這些行政法律沖突目前大致有以下幾種情況:

(1)不同層級(jí)法律效力的行政法律規(guī)范之間的沖突。

(2)相同層級(jí)的行政法律規(guī)范之間的沖突。

(3)部門行政法律規(guī)范與地方行政法律規(guī)范之間的沖突。

(4)不同時(shí)期發(fā)布的法律文件中的行政法律規(guī)范的沖突。

(5)條約與法律、法規(guī)的沖突，最高人民法院司法解釋與法律、法規(guī)的沖突等。

2.規(guī)范沖突的選擇適用。

在適用行政法律規(guī)范沖突時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵循以下原則:

(1)高層級(jí)法律規(guī)范優(yōu)于低層級(jí)法律規(guī)范。

(2)新的法律規(guī)范優(yōu)于舊的法律規(guī)范。

(3)特別法的規(guī)范優(yōu)于普通法的規(guī)范。

(4)送請(qǐng)或報(bào)送有權(quán)機(jī)關(guān)解釋、裁決。